Трансфертне ціноутворення: завод Фірташа програв ДПС спір у Верховому Суді на 235 млн грн

Все про економіку та фінанси

21.01.2021 Верховний Суд відмовився задовольнити касаційну скаргу ПАТ “Азот” (м.Черкаси) та залишив без змін постанову Шостого апеляційного адмінсуду від 05.03.2019 (у справі №826/17841/17), якою на вимогу Офісу великих платників податків було скасовано рішення Окружного адмінсуду м. Києва від 26.04.2018 та прийнято нове рішення про відмову задовольнити позов ПАТ “Азот” щодо визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень №0005971403 та №0005981403 від 16.08.2017.

Згідно з судовими матеріалами, Офіс великих платників податків ДФС провів перевірку ПАТ «Азот» з питань повноти нарахування і сплати податків під час здійснення контрольованих операцій щодо імпорту природного газу від Ostchem Holding Limited (Кіпр) за період з 01.09.2013 по 31.12.2013 та 01.01.2014 по 31.12.2014, а також експорту мінеральних добрив на користь NF Trading AG (Швейцарія) за період з 01.09.2013 по 31.12.2013 та 01.01.2014 по 31.12.2014.

За результатами перевірки було складено акт, а на основі нього (з урахуванням внесених змін) Офіс великих платників податків виніс податкові повідомлення-рішення від 16.08.2017:

- №0005971403, яким позивачу збільшено суму грошового зобов`язання з податку на прибуток на 43,6 млн грн;

- №0005981403, яким позивачу зменшено суму від’ємного значення об’єкта оподаткування за 2014 рік на 192,4 млн грн.

За результатами адміністративного оскарження, ДФС ухвалила рішення №24976/6/99-99-11-01-02-25 від 02.11.2017, яким залишено без змін податкові повідомлення-рішення, а скаргу - без задоволення. Не погодившись з цим, ПАТ “Азот” звернулося з позовом до суду.

Окружний адмінсуд м. Києва задовольнив позов ПАТ “Азот”, визнав протиправними та скасував податкові повідомлення-рішення №0005971403, №0005981403.

Натомість Шостий апеляційний адмінсуд констатував, що рішення суду першої інстанції було помилковим.

“Встановлені судом апеляційної інстанції обставини свідчать про правомірність збільшення позивачу податкових зобов`язань та зменшення від`ємного значення об`єкта оподаткування за результатами контрольованих операцій позивача із NF Trading АG та Ostchem Holding Limited, що є наслідком неправильного визначення позивачем ціни таких операцій для цілей їх оподаткування в Україні”, - йшлося в постанові Шостого апеляційного адмінсуду від 05.03.2019.

Верховний Суд вирішив залишити без змін постанову Шостого апеляційного адмінсуду.

Контекст

09.10.2019 Верховний Суд підтвердив постанову Восьмого апеляційного адмінсуду від 24.04.2019 (у справі №817/1737/17), якою ПрАТ "Рівнеазот" було відмовлено в задоволенні позову до Офісу великих платників податків ДФС про скасування податкових повідомлень-рішень від 14.08.2017

- №0005821403 - про збільшення суми грошового зобов`язання за платежем податок на прибуток на 56,4 млн грн;

- №0005831403 - про зменшення суми від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток в розмірі 1,62 млрд грн.

Верховний Суд тоді погодився з висновками апеляційного суду, що

1) метод порівняльної неконтрольованої ціни при здійсненні контролю за трансфертним ціноутворенням передбачає порівняння контрольованих операцій лише з неконтрольованими, сторони яких не є пов`язаними особами; метод щодо спірної контрольованої операції з імпорту природного газу «Ostchem Holding Limited» не підлягає застосуванню, оскільки операції «Ostchem Holding Limited» (Республіка Кіпр) з ПАТ «Одеський припортовий завод» та ПАТ «Сумихімпром» є контрольованими. У зв`язку з відсутністю інформації щодо зіставних неконтрольованих операцій в офіційних джерелах інформації, ураховуючи предмет контрольованої операції, податкову інформацію, отриману від Федеральної митної служби Росії, а також від компетентного органу Республіки Кіпр, та інформацію щодо розподілення функцій в контрольованій операцій між її сторонами (наведену в документації з трансфертного ціноутворення ПАТ «Рівнеазот»), контролюючим органом для встановлення відповідності цін КО щодо імпорту ПАТ «Рівнеазот» «газу природного у газоподібному стані» за кодом УКТ ЗЕД 2711210000 у звітному 2013 році рівню звичайних (ринкових) цін правомірно застосовано метод «чистого прибутку», а досліджуваною стороною обрано фірму «Ostchem Holding Limited» як таку, що виконує найменше функцій та несе найменші ризики;

2) щодо операцій з експорту мінеральних добрив на користь «NF Trading AG» (Швейцарська Конфедерація) за період із 1 січня по 31 грудня 2014 року («вапняно-аміачної селітри» та «аміачної селітри»), апеляційний суд погодився з доводами контролюючого органу про помилковий вибір позивачем при застосуванні методу чистого прибутку досліджуваною стороною «NF Trading AG», оскільки у вільному доступі відсутня інформація щодо цього нерезидента та неможливо провести розрахунок рентабельності по кожній контрольованій операції, а позивачем чистий прибуток «NF Trading AG» помилково розраховувався в цілому по всіх операціях за 2013 та 2014 роки та не визначався по кожному контрагенту. Тому, відповідачем правомірно відібрано стороною для дослідження резидента України - ПАТ «Рівнеазот», який є виробником мінеральних добрив та має основний код діяльності - виробництво добрив та азотних сполук;

3) щодо операцій з експорту мінеральних добрив («аміаку безводного») на користь «NF Trading AG» (Швейцарська Конфедерація) за період із 1 січня по 31 грудня 2014 року, суд апеляційної інстанції визнав помилковим застосування методу чистого прибутку, оскільки при наявності достатньої інформації в офіційних джерелах щодо звичайних експортних цін на такий товар, підлягає застосуванню метод «порівняльної неконтрольованої ціни» (аналог продажу) як пріоритетний.

Додамо, що 06.07.2020 Шостий апеляційний адмінсуд відмовився задовольнити апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Черкаській області та залишив без змін рішення Черкаського окружного адмінсуду від 13.04.2020 (в справі №2а/2370/4501/2012), яким на вимогу ПАТ “Азот” було скасовано податкові повідомлення-рішення №0003502301, №0003512301 та №0003492301 від 20.07.2012.

Згідно з судовими матеріалами, цими податковими повідомленнями-рішеннями на 126,6 млн грн збільшено суму грошового зобов’язання з податку на прибуток, на 582,8 млн грн зменшено суму від’ємного значення об’єкта оподаткування податком на прибуток за І квартал 2012 року, на 16,6 млн грн збільшено суму грошового зобов`язання з ПДВ.

Податківці констатували, що реалізація “Азотом” своєї продукції (добрив і азотних сполук) для пов’язаної структури (NF Trading AG) за цінами, нижчими ніж повна собівартість такої продукції, зростання вартості природного газу та електроенергії, необхідних для виробничого процесу, а також зростання вартості основних видів сировини для виготовлення готової продукції, призвела до збитковості підприємства і зменшення ним об’єкту оподаткування податком на прибуток.

Разом з тим, суд вирішив, що “оскільки ціни товарів, визначені сторонами відповідних зовнішньоекономічних контрактів з фірмою «NF Trading AG» та з фірмою Portling Continental LTD є звичайними та відповідали на момент виникнення спірних правовідносин справедливій ринковій ціні за ціною договору, контролюючим органом протиправно застосовано до спірних правовідносин положення норм пп. 153.2.1, 153.2.3 п. 153.2 ст. 153 Податкового кодексу” (цитата).

04.02.2020 Восьмий апеляційний адмінсуд відмовився задовольнити апеляційну скаргу ПрАТ “Рівнеазот” та залишив без змін рішення Рівненського окружного адмінсуду від 10.09.2019 (в справі №460/1330/19), яким підприємству було відмовлено в задоволенні позову до Офісу великих платників податків ДФС про визнання протиправною та скасування податкової вимоги №546-48 від 24.05.2019, відповідно до якої сума податкового боргу скаржника з податку на прибуток і пені становить 78,6 млн грн.

Згідно з судовими матеріалами, в 2017 році за наслідками податкової перевірки з питань повноти нарахування і сплати “Рівнеазотом” податків - під час здійснення контрольованих операцій щодо імпорту природного газу з Ostchem Holding Limited (Кіпр) за період з 01.09.2013 по 31.12.2013 та експорту міндобрив на користь NF Trading AG (Швейцарія) за період з 01.09.2013 по 31.12.2013 та 01.01.2014 по 31.12.2014 - були винесені податкові повідомлення-рішення від 14.08.2017

- №0005821403, яким позивачу збільшено суму грошового зобов`язання за платежем податок на прибуток приватних підприємств на 56,4 млн грн;

- №0005831403, яким позивачу зменшено суму від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток за 2014 рік на суму 1,62 млрд грн.

24.04.2019 Восьмий апеляційний адмінсуд відмовився задовольнити позов “Рівнеазота” до Офісу великих платників податків ДФС про скасування вказаних податкових повідомлень-рішень.

24.05.2019 фіскали сформували податкову вимогу форми «Ю» №546-48 про необхідність сплати до бюджету суми податкового боргу у загальному розмірі 78,6 млн грн, в т.ч. основний платіж - 56,4 млн грн, пеня - 22,2 млн грн.

“Рівнеазот” висловлював думку про протиправність податкової вимоги, оскільки триває оскарження ППР №0005821403.

Однак Восьмий апеляційний адмінсуд вказав, що його висновки, викладені в постанові від 24.04.2019 щодо податкових повідомлень-рішень, були підтверджені постановою Верховного Суду від 09.10.2019.

Як писав Finbalance, слідче управління Офісу великих платників податків ДФС в рамках кримінального провадження №32019100110000052 розслідувало операції між "Рівнеазотом", HF Trading AG, Ostchem Holding Limited (за даними слідства, вони є пов`язаними особами).

В ухвалі Шевченківського райсуду м. Києва від 17.11.2020, якою слідство по вказаній справі було продовжено на 6 місяців, зазначалося таке:

“Підставою для внесення відомостей до ЄРДР, стало те що службові особи ПАТ «Рівнеазот» при здійсненні зовнішньо -економічної діяльності з підприємствами нерезидентами Ostchem Holding Limited, Республіка Кіпр (імпорт природнього газу) та HF Trading AG, Швейцарська Конфедерація (експорт мінеральних добрив) в період часу з 01.01.2013 по 31.12.2013 занизили податок на прибуток в сумі 56 370 086 грн.

Під час досудового розслідування встановлено, що ПАТ «Рівнеазот» та нерезеденти Ostchem Holding Limited і NF Trading AG належить до групи компаній, кінцевим бенефіціарним власником яких є ОСОБА_1 (власник та голова ради директорів групи компаній GROUP DF).

Отже, ПАТ «Рівнеазот» та Ostchem Holding Limited та NF Trading AG є пов`язаними особами і знаходяться під спільним контролем ОСОБА_1 , який має можливість впливу на фінансово-господарську діяльність вищезазначених підприємств.

Таким чином, господарські операції ПАТ «Рівнеазот», Ostchem Holding Limited та NF Trading AG визнаються контрольованими.

ПАТ «Рівнеазот» у звіті за 2013 рік щодо КО з імпорту товару «газ природній у газоподібному стані», як метод визначення ціни у КО зазначено метод ціноутворення «порівняльна неконтрольована ціна» (код методу «301»). Під час проведення податкової перевірки встановлено факти відхилення цін КО з імпорту природнього газу від рівня звичайних (ринкових) цін, що призвело до заниження сум податку.

Перевіркою КО щодо імпорту товару «газ природний у газоподібному стані» (код УКТ ЗЕД 2711210000) встановлено, ПАТ «Рівнеазот» укладено контракт на поставку природного газу від 10.03.2011 № 393 російського походження з нерезедентом Ostchem Holding Limited, Республіка Кіпр.

На виконання вказаного контракту та додаткових угод Ostchem Holding Limited відвантажено на адресу ПАТ «Рівнеазот» природний газ.

Перехід права власності на природний газ відбулось на умовах поставки DAP на газовимірювальних станціях на кордоні Російська Федерація/Україна та/або Білорусь/Україна в момент перетину державного кордону.

Під час проведення досудового розслідування встановлено що ТОВ «Газпром-Експорт» (Російська Федерація) задекларовано поставку природного газу російського походження переміщеного в 2013 році на митну територію України на адресу Ostchem Holding Limited за ціною 268,5 долл. США за 1000 куб. м.

Проведеним аналізом пунктів контрактів укладених між ТОВ «Газпром-експорт» та Ostchem Holding Limited, зокрема в частині предмету контрактів, умов поставки природнього газу, переходу права власності та інше, встановлено їх ідентичність з основними пунктами контракту від 10.03.2011 № 393 та додаткових угод до нього, укладених між ПАТ «Рівнеазот» та Ostchem Holding Limited.

Таким чином встановлено, що контрактоутримувач - Ostchem Holding Limited не виконує будь яких функцій, які могли вплинути на збільшення ціни продажу природнього газу.

Чиста рентабельність контрольованої операції з Ostchem Holding Limited перевищує максимальне значення ринкового діапазону чистої рентабельності зіставних компаній на 30,34%.

Перевіркою КО щодо експорту товару «аміак безводний» (код УКТ ЗЕД 2814100000) встановлено, що ПАТ «Рівнеазот» укладено з NF Trading AG, Швейцарська Конфедерація контракти від 27.02.2014 № 756-14-023 та від 03.04.2014 № 756-14-037 на поставку «аміаку безводного».

Податковою перевіркою встановлено відхилення цін в контрольованій операції від мінімального значення ринкового діапазону цін та відхилення рентабельності контрольованої операції при експорті ПАТ «Рівнеазот» товару «аміак безводний», «аміачна селітра», «вапняно-аміачна селітра» нерезиденту - пов`язаній особі NF Trading AG за період з 01.09.2013 по 31.12.2014, що призвело до заниження доходів платника податків, що враховуються при визначенні об`єкта оподаткування податком на прибуток підприємства.

У результаті зазначених дій службовими особами ПАТ «Рівнеазот» за період з 01.09.2013 року по 31.12.2014 занижено податок на прибуток на суму 56 370 086 грн”.